股权代持协议及实操中注意事项

在签署股权代持协议时,应当注意以下问题:
 

1. 股权代持协议本质上是一份合同,需要确保合同双方主体(如政府官员、国企领导干部)合法性,股权代持协议内容(如外资为规避市场准入)的合法性,依法实施股权代持,避免股权代持协议因违反合同法第五十二条规定的无效情形。

2. 明确代持股权事项的股东权利行使规则。如果可行的话,尽量将股权中各项股东权能的行使规则都做详细的、可操作的约定,如表决权的行使与限制、股权收益转交的方式、股权转让的无条件配合等等,以降低股权代持期间的权利行使成本。

3. 重点设计违约责任条款。股权代持协议在本质上是一份契约,实际股东受到的是契约保护,与直接持股时的权利状态是有差别的,对实际股东而言意味着更大的违约风险。因此,在代持协议中需要约定明确的违约责任,以防范由于各种主客观因素导致的风险。

4. 代持主体选择时,考虑税务问题,公司还是个人作为代持主体,在税务环节是不一样的。个人作为代持人时,只缴纳一次个人所得税;公司作为代持人时,如果未来只分红,税收效果与个人作为代持人是一样的:公司分红免税,分配给被代持人时缴纳个人所得税;如果未来转让股份,则要视转让价格而产生不同的税务负担:平价转让时无所得税问题,溢价转让时公司要缴纳企业所得税,分配给被代持人时还要缴纳个人所得税。因此,实践操作中应当根据需要确定不同类型的代持人,避免产生额外的纳税义务。

5.代持股协议签订后,隐名股东要保留其向显名股东支付出资的记录,以及显名股东向公司注资的记录,尽量保证专卡专用,并在同一时间段内支付。

6.隐名股东需要取得公司替他股东认可其为真正股东的证明,以及目标公司予以确认的证明,例如通过股东会决议、公司章程修正案等方式确认或公司向隐名股东签发加盖公章的出资证明书、股东名册等。

7.隐名股东可以在签订代持协议的同时,要求显名股东签署隐名股东出席股东会的授权书,以保障行使表决权;并且留存参加股东会、董事会等参与公司管理的证据。

8.公司的运营中,隐名股东还应对董事会席位、公司高管职位及公司财务人员作出安排,防止显名股东滥用股东权力,通过作出当年度不分红,少分红,高额提取资本公积金,关联交易,自我交易等方式将隐名股东的利润“黑”掉。